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上海市中茂律師事務所保理法律研究中心主任林思明 關于上海商業保理試點管理辦法解讀

 

         7月18日,中國上海網發布了《辦法》全文,共五則29條,為商業保理企業設立、經營與風險管理、監管等設立規范。《辦法》自2014年8月1日起實施,有效期至2016年7月31日。

       從2012年6月以來,全國已有多地開始試點商業保理,如天津、上海、深圳、廣州、重慶等。每個地區的管理辦法不完全相同。目前上海市工商登記注冊商業保理企業有66家左右。

       今年5月26日召開的上海市政府常務會議上,原則通過了 《上海市商業保理試點暫行管理辦法》。會議強調,推進上海市的商業保理試點工作,既要鼓勵大膽試,不要剛起步就預設條條框框,塑造有利于創新探索的政策環境;又要強調底線思維,用行之有效的制度主動防范風險,穩步擴大試點,促進行業健康發展。

  “上海市的這個辦法結合了之前浦東新區、嘉定區、黃浦區、青浦區、上海自貿區的試點實踐,進行了梳理和完善,提出了商業保理公司設立的準入門檻、經營范圍、行業監管、商業保理公司違規的法律責任等多項管理要求,并首次將公安部門列入行業監管及法律責任追究部門,接下來,上海市各試點區縣可能會調整原有試點辦法,以順應上海市的管理辦法。”

  需要指出的是,《辦法》生效之后,上海自貿區設立商業保理企業,仍按照區內有關規定。

  所謂商業保理,區別于銀行的保理業務,是由專門的保理公司提供的保理服務。運作模式通常是:銷售商將其與買方訂立的銷售合同所產生的應收賬款轉讓給保理公司,由保理公司為其提供綜合性金融服務,包括應收賬款的融資、管理、催收,及信用風險控制和壞賬擔保等。保理公司的利潤通常由融資利息和保理服務傭金構成。

下面送上林思明總結的《辦法》亮點。

 

一、經營業務分類準確、范圍廣

  《辦法》第十二條規定:商業保理企業可以從事與所受讓的應收賬款相關的下列業務:(一)應收賬款融資;(二)銷售分戶賬管理;(三)應收賬款催收;(四)壞賬擔保;(五)經許可的其他業務。

林思明認為,這一條款從商業保理的功能上給業務分類,等于是涵蓋了商業保理所有業務。而自貿區和浦東新區的管理辦法是按照業務是否涉及跨境等標準,分為進口保理、出口保理、離岸保理等,不夠嚴謹。

值得注意的是,此前浦東新區的管理辦法中,商業保理企業可從事的業務不包括進口保理,如要跟上海市的辦法保持一致,可能會拓寬原有業務范圍。

此外,林思明認為,上海市版的《辦法》用“應收賬款融資”的概念值得稱道,因為保理行業常用“貿易融資”的概念,并不準確,“一般保理公司能提供的融資是,貿易或服務合同項下的應收賬款的融資,但服務合同項下這塊,你稱它是貿易融資就不太對了。”

 

二、對投資者要求更嚴格

  《辦法》第七條關于商業保理企業應當符合的條件中,第二款有規定:投資者……資產總和不得低于人民幣5000萬元且兩年內在稅務、海關、工商等政府部門和金融機構沒有違法違規和不良記錄。

林思明認為,這一規定意味著開設商業保理公司時,要出具一些相應的證明。這一規定是其他試點管理辦法中所沒有的。

 

三、風險管控有新規

  《辦法》第十七條規定:商業保理企業應當按照審慎會計原則,建立資產損失準備金提取制度。可以參照《非銀行金融機構資產風險分類指導原則(試行)》對保理資產風險進行分類,并根據風險大小,確定資產損失準備計提比例,按照季度提取資產損失準備金。

第十八條規定:商業保理企業為股東及其關聯實體提供擔保或保理融資的總余額,不得超過該股東的出資金額。

上述資產損失準備金提取制度,和商業保理公司對股東、關聯實體提供擔保、融資的相關規定,都是上海市版的《辦法》中獨有的。

“在各地試點過程中,的確出現有商業保理公司給自己的股東關聯公司提供融資的。出于風險管控的目的,這里規定提供擔保或保理融資的總余額,不得超過這個股東的總出資額。”林思明說。

 

四、引入社會機構參與商業保理公司風險評估

  《辦法》第二十六條規定:試點區(縣)商務主管部門應當委托會計師事務所、律師事務所等專業社會評估機構,對商業保理企業風控體系、風險指標、信用風險、市場風險、操作風險、法律風險等進行評估。第三方評估應每兩年開展一次,并將評估結果向社會公示。

林思明認為,引入專業社會評估機構對商業保理公司進行各種風險評估,也是出于風險防控的初衷,但就律師事務所如何參與進來,還不是特別清楚。他認為,這條規定的實行過程中,要注意避免給商業保理公司造成“負擔”。

 

五、建立行業協同監管機制,公安局在列

  《辦法》第二十三條規定:市商務委負責建立全市統一的商業保理行業協同監管信息系統,與工商、公安、金融、稅務等部門和上海銀監局、人民銀行上海總部實現企業信息共享,加強對商業保理企業事中、事后協同監管。

  第二十七條規定:商業保理企業在經營過程中有下列情形之一的,由市公安局等相關部門依法進行處理;構成犯罪的,移送司法機關依法追究刑事責任:

  (一)非法吸收公眾存款、集資詐騙;

  (二)洗錢和地下錢莊;

  (三)實施高利轉貸犯罪或違法放貸;

  (四)應收債權重復質押、轉讓或欺詐性交易;

  (五)借助國際保理業務實施操縱股價;

  (六)暴力討債等刑事犯罪和相關民事合同糾紛;

  (七)其他違法違規行為。

  商業保理能促進中小企業應收賬款的流轉,解決一部分小微企業的融資問題。但同時,利用新設商業保理公司“洗白”高利貸,或保理公司向銀行融資困難而涉嫌非法吸收公眾存款,這些可能性都是存在的。

  “這個辦法把公安部門列入協同監管機制,列明商業保理企業可能構成的犯罪情形,是為了給行業起到警示作用。”

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